伴隨著全球金融風(fēng)暴和歐債危機(jī)的蔓延，中國(guó)中小企業(yè)的處境更顯艱難，資金是其最大的問(wèn)題。中小企業(yè)尤其是一些剛剛起步的企業(yè)，在融資過(guò)程中往往處于劣勢(shì)地位，不得不滿足一些苛刻的條件，一些企業(yè)管理者往往為了達(dá)到在較短時(shí)間內(nèi)獲得資金的目的，可能由于一時(shí)疏忽或操作不當(dāng)而引發(fā)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。如此一來(lái)，不僅給企業(yè)造成了經(jīng)濟(jì)損失，還會(huì)連累到企業(yè)高管，使其面臨牢獄之災(zāi)。 可以說(shuō)，自從2003年河北大午農(nóng)牧集團(tuán)有限公司董事長(zhǎng)孫大午事件之后，這10年間有關(guān)民間融資引發(fā)的犯罪案例接連發(fā)生，給企業(yè)家們敲響了警鐘。 企業(yè)融資按照有無(wú)金融中介分為兩種方式即直接融資和間接融資。簡(jiǎn)單地說(shuō)，直接融資是指不經(jīng)過(guò)任何金融中介機(jī)構(gòu)，而由資金短缺的單位直接從資金供應(yīng)者處取得資金。而間接融資是指以金融機(jī)構(gòu)為媒介進(jìn)行的融資活動(dòng)。在上述融資類型中，最為常見(jiàn)也最為典型的融資方式是民間融資和銀行貸款融資。而企業(yè)在進(jìn)行這兩類融資時(shí)，可能會(huì)引發(fā)一些刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。 民間融資中的刑事法律風(fēng)險(xiǎn) 民間融資可能是幾種融資方式中風(fēng)險(xiǎn)最大的，其最主要的風(fēng)險(xiǎn)在于，與非法集資之間只有“一紙之隔”。民間融資淪為非法集資的風(fēng)險(xiǎn)具體有兩種：其一是構(gòu)成集資詐騙罪；其二是構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。 首先，我們來(lái)分析中小企業(yè)在民間融資過(guò)程中有哪些行為容易觸發(fā)集資詐騙罪的法律風(fēng)險(xiǎn)。 所謂集資詐騙罪，是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。從這個(gè)概念中，我們不難確定，集資詐騙罪的主觀方面需要以非法占有為目的，而客觀方面需要行為人實(shí)施了詐騙方法及存在非法集資行為，并且達(dá)到了數(shù)額較大的追訴標(biāo)準(zhǔn)。這幾項(xiàng)構(gòu)成要件要素必須同時(shí)具備，才會(huì)引發(fā)集資詐騙罪。 1996年12月26日最高人民法院《關(guān)于審理詐騙案件具體適用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條、2001年12月21日《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》以及2010年12月13日《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條對(duì)于是否存在“以非法占有為目的”做了具體規(guī)定，主要是看行為人有無(wú)下列行為：（1）攜帶集資款逃跑的；（2）肆意揮霍集資款，致使集資款無(wú)法返還的；（3）使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)致使集資款無(wú)法返還的；（4）明知沒(méi)有歸還能力而大量騙取資金的；（5）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，以逃避返還資金的；（6）隱匿、銷毀賬目或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，以逃避返還資金的；（7）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的;（8）拒不交代資金去向，逃避返還資金的;（9）具有其他欺詐行為，拒不返還集資款，或者致使集資款無(wú)法返還的等等。 而集資詐騙罪中的“詐騙方法”是指行為人采取虛構(gòu)集資用途，以虛假的證明文件和高回報(bào)率為誘餌，騙取集資的手段；“非法集資”是指法人、其他組織或個(gè)人，未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，向社會(huì)公眾募集資金的行為，既包括未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)向社會(huì)不特定對(duì)象募集資金，也包括雖經(jīng)批準(zhǔn)，但經(jīng)撤銷后仍繼續(xù)向社會(huì)不特定對(duì)象募集資金的行為。 對(duì)于中小企業(yè)而言，使用詐騙方法進(jìn)行非法集資數(shù)額必須達(dá)到10萬(wàn)元以上，才會(huì)引發(fā)集資詐騙罪的法律風(fēng)險(xiǎn)。 其次，我們來(lái)分析中小企業(yè)在民間融資過(guò)程中有哪些行為又容易觸發(fā)非法吸收公眾存款罪的法律風(fēng)險(xiǎn)。 中小企業(yè)未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的行為，或者不以吸收公眾存款的名義，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，但承諾履行的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同，如以股息、紅利的方式等，如果數(shù)額在100萬(wàn)元以上或者吸收公眾存款150人以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬(wàn)元以上的，企業(yè)就構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。此時(shí)，企業(yè)就將被判處罰金，而企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員就將面臨三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金的刑罰。如果企業(yè)非法吸收或者變相吸收公眾存款500萬(wàn)元以上或者吸收公眾存款對(duì)象500人以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬(wàn)元以上的，就將引發(fā)“三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金”這一檔次的量刑。在實(shí)踐中，企業(yè)往往會(huì)采用提高或者變相提高利率的方式吸收和變相吸收公眾存款。 企業(yè)實(shí)施非法吸收公眾存款行為的目的往往在于獲得他人資金的使用權(quán)，供自己投資或者發(fā)放貸款，主觀上具有返還的意圖，但不具有非法占有的目的。如果企業(yè)主觀上有非法占有他人資金的目的，那么就會(huì)引發(fā)集資詐騙罪的法律風(fēng)險(xiǎn)。 通過(guò)上述分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，非法吸收公眾存款罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)和量刑標(biāo)準(zhǔn)都要比集資詐騙罪低很多。這與兩種罪的社會(huì)危害性也是相匹配的。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條和第三條之規(guī)定，未向社會(huì)公開(kāi)宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。另外，非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸資金，可以免于刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。 銀行貸款融資中的刑事法律風(fēng)險(xiǎn) 向金融機(jī)構(gòu)貸款仍然是當(dāng)前我國(guó)企業(yè)解決融資問(wèn)題的主要渠道。但中小企業(yè)普遍存在著企業(yè)信用低、財(cái)務(wù)管理混亂、固定資產(chǎn)少、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不透明、財(cái)務(wù)信息不公開(kāi)等問(wèn)題，這些恰好與銀行對(duì)信貸資金安全性、收益性的要求形成強(qiáng)烈的反差，銀行在對(duì)中小企業(yè)進(jìn)行審查監(jiān)督時(shí)成本明顯增加，由此導(dǎo)致銀行貸款給中小企業(yè)的積極性降低。為了減小自身的風(fēng)險(xiǎn)，銀行向中小企業(yè)貸款往往設(shè)置了更為嚴(yán)苛的標(biāo)準(zhǔn)和程序，以致中小企業(yè)向銀行貸款的難度大大增加。中小企業(yè)為了獲得銀行貸款資金，在融資過(guò)程中可能會(huì)不擇手段，采用虛假的證明文件等方式騙取銀行貸款等，由此而引發(fā)騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪、高利轉(zhuǎn)貸罪、合同詐騙罪的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。 首先，我們來(lái)看看中小企業(yè)在融資過(guò)程中，有哪些行為可能會(huì)引發(fā)騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。 中小企業(yè)出于非經(jīng)營(yíng)目的，如獲得貸款后用于炒股、投資等方式牟取利益，采用提供或者使用虛假交易項(xiàng)目、證明文件、物權(quán)證明等市場(chǎng)交易事實(shí)或者雖然不是虛假事實(shí)，但對(duì)金融機(jī)構(gòu)隱瞞貸款等使用真相的欺騙手段取得貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，并給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成了重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)，就會(huì)引發(fā)騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。這里的“重大損失或者其他嚴(yán)重情節(jié)”是指以欺騙手段取得貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，數(shù)額在一百萬(wàn)元以上或者給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在二十萬(wàn)元以上或者雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但多次采用欺騙手段取得貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函。如果企業(yè)構(gòu)成騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪將被判處罰金，而企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員將被處以三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。一旦損失達(dá)到了上述標(biāo)準(zhǔn)的五倍，構(gòu)成特別重大損失，除了企業(yè)被判處罰金以外，企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員將面臨三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金的刑罰。 其次，如果中小企業(yè)出于轉(zhuǎn)貸牟利的目的，套取銀行等金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸給他人，違法所得數(shù)額在十萬(wàn)元以上或者雖未達(dá)到十萬(wàn)元，但兩年內(nèi)因高利轉(zhuǎn)貸受過(guò)行政處罰二次以上，又高利轉(zhuǎn)貸的，其行為就將構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪，并被處以罰金，企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員將被處以三年以下有期徒刑或者拘役。 為了防范中小企業(yè)融資的刑事風(fēng)險(xiǎn)，就得未雨綢繆，制定完備的風(fēng)險(xiǎn)防控方案，這主要落實(shí)到兩個(gè)方面：一是對(duì)融資所需材料進(jìn)行合規(guī)性審查，即無(wú)論最終選擇以何種方式進(jìn)行融資，都應(yīng)當(dāng)安排企業(yè)法務(wù)人員對(duì)融資所需材料如借款協(xié)議等其他合同進(jìn)行法律審核與分析，這樣可以有效地避免潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)；二是預(yù)先制定好危機(jī)處理辦法，即事先考慮好若投資項(xiàng)目失敗，如何歸還借款的解決方案，以備不時(shí)之需。 | 
